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《民法總則》對外資企業(yè)有何影響
導語：作為一部基礎(chǔ)性的民事法律，《民法總則》中的很多制度與《民法通則》及《公司法》緊密關(guān)聯(lián)，創(chuàng)設(shè)的新制度并不算多，但仍存在一些與目前法律規(guī)定有所不同的規(guī)定內(nèi)容。對于外商投資企業(yè)而言，有必要充分了解這些不同的規(guī)定內(nèi)容，并對《民法總則》實施后的司法實踐持續(xù)予以關(guān)注。
2017年3月15日，第十二屆全國人民代表大會第五次會議通過了《中華人民共和國民法總則》，并將于2017年10月1日起開始實施。
民法調(diào)整的是平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系，以法人為主要組織形式的外商投資企業(yè)作為民事主體的類型之一，當然是《民法總則》的適用對象。
因此，充分理解《民法總則》這一民事領(lǐng)域的基礎(chǔ)性法律中的相關(guān)制度，并了解其可能產(chǎn)生的影響，對于外商投資企業(yè)而言是非常重要的。
《民法總則》的適用原則
在《民法總則》實施之前，中國一直適用的是1986年制定的《民法通則》，至今已有三十年的歷史。由于《民法通則》既規(guī)定了民法的一些基本制度和一般性規(guī)則，也規(guī)定了合同、物權(quán)、債權(quán)、民事責任、涉外民事關(guān)系法律適用等內(nèi)容，因此被評價為一部“小民法典”。
《民法總則》則定位于民法典中的總則部分，其基本吸收了《民法通則》中的民事基本制度和一般性規(guī)則，但也進行了一定的修改與完善。在《民法總則》實施后，在整個的民法典制定實施之前，《民法通則》并不會被廢止。當然，《民法總則》與《民法通則》的規(guī)定不一致的，根據(jù)“新法優(yōu)于舊法”的原則，將優(yōu)先適用《民法總則》的規(guī)定。
需要注意的是，《民法總則》第11條明確了“特別法優(yōu)先”的規(guī)則，即“其他法律對民事關(guān)系有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定”。但是，此處的“特別法”是指民法典體系之外的著作權(quán)法、專利法、保險法、公司法、票據(jù)法、海商法、證券法等民商事特別法，而合同法、物權(quán)法、繼承法、侵權(quán)責任法、婚姻法等經(jīng)過適當?shù)牧⒎ǔ绦蚝髮⒊蔀槊穹ǖ涞姆志�，從民法典的體系上來說，這些屬于分編的法律屬于分則，與《民法總則》是總分關(guān)系，不是一般法和特別法的關(guān)系，因此并不適用特別法優(yōu)先的原則。
在《民法總則》實施后，如《民法總則》中的規(guī)定與合同法、物權(quán)法、侵權(quán)責任法等不一致時，則應按照“新法優(yōu)于舊法”的原則，優(yōu)先適用《民法總則》的規(guī)定，而非優(yōu)先適用合同法、物權(quán)法、侵權(quán)責任法的規(guī)定。
同時，《民法總則》第128條也明確：“法律對未成年人、老年人、殘疾人、婦女、消費者等的民事權(quán)利保護有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定。”與外商投資企業(yè)有緊密關(guān)系的是同婦女及消費者權(quán)利保護相關(guān)的規(guī)定。有關(guān)婦女權(quán)利保護的特別規(guī)定主要體現(xiàn)在勞動用工過程當中，而與消費者權(quán)利保護有關(guān)的特別規(guī)定則主要體現(xiàn)在涉及消費者的交易過程當中。需要明確的是，外商投資企業(yè)與消費者之間的關(guān)系，雖優(yōu)先適用于《消費者權(quán)益保護法》這一特別法律規(guī)定，但并不排除作為一般法的《民法總則》的適用可能。
對外商投資企業(yè)出資人的影響
《民法總則》第75條規(guī)定，“設(shè)立人為設(shè)立法人從事的民事活動，其法律后果由法人承受;法人未成立的，其法律后果由設(shè)立人承受，設(shè)立人為二人以上的，享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務。”這與《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(三)》的思路一脈相承。
需要注意的是，在出資人籌備共同設(shè)立外商投資企業(yè)，但因故未能成功設(shè)立時，對于在外商投資企業(yè)籌備期間所產(chǎn)生的債務，出資人可能會被追究連帶責任。在外商投資企業(yè)籌備期間，因為沒有外商投資企業(yè)章程的約束，往往出資人之間的權(quán)利義務并不明晰，籌備組可為不可為的事項界限也不清楚。一旦對籌備組失去有效控制，可能會產(chǎn)生相應的風險。
因此，在開始設(shè)立外商投資企業(yè)之前，出資人之間應當訂立效力及于籌備期間的出資協(xié)議，并對籌備期間的責任分擔加以明確。特別是在籌備期間需新聘員工時，如果沒有妥善訂立勞動合同，一旦未能成功設(shè)立外商投資企業(yè)，甚至可能被認為該員工已與出資人之間直接建立了勞動關(guān)系。因此，對于籌備期間的用工方式及其風險控制也是一個值得重視的課題。
同時，《民法總則》第75條還規(guī)定：“設(shè)立人為設(shè)立法人以自己的名義從事民事活動產(chǎn)生的民事責任，第三人有權(quán)選擇請求法人或者設(shè)立人承擔。”因此，出資人在成功設(shè)立了外商投資企業(yè)之后，也有可能出現(xiàn)因其他出資人以設(shè)立法人為名所欠下債務，導致債權(quán)人要求出資人承擔責任的情況。為了避免這一風險，在選擇值得信任的出資伙伴的同時，對籌備流程進行有效的管控也是非常重要的。
對外商投資企業(yè)分立及財產(chǎn)分配的影響
《公司法》第176條規(guī)定，“公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。”與該條中僅僅規(guī)定了連帶債務及其約定排除不同，《民法總則》第67條規(guī)定，“法人分立的，其權(quán)利和義務由分立后的法人享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務，但是債權(quán)人和債務人另有約定的除外。”
也就是說，分立后的企業(yè)之間除了負有連帶債務，還享有連帶債權(quán)，并且無論是債權(quán)或是債務，均可通過債權(quán)人與債務人之間的約定排除分立后企業(yè)之間的連帶關(guān)系，并且不限于書面協(xié)議的形式。這一規(guī)定可能會對今后外商投資企業(yè)分立時的債權(quán)債務處理產(chǎn)生相應的影響。
此外，需要注意的是《民法總則》第95條明確規(guī)定，“為公益目的成立的非營利法人終止時，不得向出資人、設(shè)立人或者會員分配剩余財產(chǎn)。剩余財產(chǎn)應當按照法人章程的規(guī)定或者權(quán)力機構(gòu)的決議用于公益目的;無法按照法人章程的規(guī)定或者權(quán)力機構(gòu)的決議處理的，由主管機關(guān)主持轉(zhuǎn)給宗旨相同或者相近的法人，并向社會公告。”
雖然這一原則已經(jīng)在一些特別法律規(guī)定中予以規(guī)定，并成為實務中的做法，但《民法總則》作為一部基本法律，徹底否定了某些教育、醫(yī)療領(lǐng)域的非營利法人在終止時，以分配剩余財產(chǎn)為名實現(xiàn)投資收益的可能性，這可能對中外合作辦學等領(lǐng)域產(chǎn)生一定影響。
對外商投資企業(yè)高級管理人員的影響
《民法總則》第61條規(guī)定，“法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受”。并且強調(diào)“法人章程或者法人權(quán)力機構(gòu)對法定代表人代表權(quán)的限制，不得對抗善意相對人。”第62條明確，“法定代表人因執(zhí)行職務造成他人損害的，由法人承擔民事責任。法人承擔民事責任后，依照法律或者法人章程的規(guī)定，可以向有過錯的法定代表人追償”。
在法定代表人權(quán)利限制方面，分為對外及對內(nèi)兩個層面，對外不得對抗善意第三人，對內(nèi)則以公司章程為準可依過錯原則追究法定代表人的責任。因此，對于外商投資企業(yè)而言，審慎制定公司章程是非常重要的。
另外，根據(jù)《民法總則》第170條的規(guī)定，執(zhí)行法人工作任務的人員，就其職權(quán)范圍內(nèi)的事項，以法人名義實施民事法律行為，對法人發(fā)生效力。法人對執(zhí)行其工作任務的人員職權(quán)范圍的限制，也不得對抗善意相對人。
《民法總則》第70條規(guī)定：“法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算義務人應當及時組成清算組進行清算。”對于何為清算義務人，該條明確規(guī)定“包括法人的董事、理事等執(zhí)行機構(gòu)或者決策機構(gòu)的成員為清算義務人”，并且“清算義務人未及時履行清算義務，造成損害的，應當承擔民事責任”。
與《公司法》第183條明確了股東的清算義務、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(二)》明確了有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東的清算義務不同，《民法總則》不區(qū)分公司性質(zhì)，明確了“董事等決策機構(gòu)及執(zhí)行機構(gòu)的成員”為清算義務人，直接將清算義務落實到具體的個人，這無疑從另一個層面加重了有限責任公司的董事責任。同時，由于目前對于執(zhí)行機構(gòu)的范圍未有明確界定，因此也不能排除經(jīng)理等高級管理人員也被納入清算義務人范圍的可能。
另外，根據(jù)《民法總則》第83條規(guī)定，不僅僅是此前已有規(guī)范的公司法人，所有的營利法人均可能會被“刺破面紗”，所有營利法人的控股出資人、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員也均不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害法人的利益。需要注意的是，與《公司法》第22條的規(guī)定不同，《民法總則》第85條明確，營利法人的權(quán)力機構(gòu)、執(zhí)行機構(gòu)做出決議的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)、法人章程，或者決議內(nèi)容違反法人章程的，營利法人的出資人可以請求人民法院撤銷該決議，但是營利法人依據(jù)該決議與善意相對人形成的民事法律關(guān)系不受影響。即為保護善意相對人的合法權(quán)益，營利法人依據(jù)可撤銷的決議而與善意相對人形成的民事法律關(guān)系并不因該決議被撤銷而喪失法律的保護。
對外商投資企業(yè)運營的影響
《民法總則》第111條強調(diào)：“自然人的個人信息受法律保護。任何組織和個人需要獲取他人個人信息的，應當依法取得并確保信息安全，不得非法收集、使用、加工、傳輸他人個人信息，不得非法買賣、提供或者公開他人個人信息。”因此，對于自然人的個人信息保護今后會更加受到重視。對于在業(yè)務過程中會接觸及獲取到員工、消費者、交易方等自然人的個人信息的外商投資企業(yè)而言，應當盡早建立和完善個人信息保護制度，并在全業(yè)務流程中加以運用。
《民法總則》第10條明確了“習慣”可以作為法源，即“處理民事糾紛，應當依照法律;法律沒有規(guī)定的，可以適用習慣”，但也同時強調(diào)“不得違背公序良俗”。對于外商投資企業(yè)而言，懂得“入鄉(xiāng)隨俗”可能在某些習慣法發(fā)達的地區(qū)會變得更為重要。
《民法總則》第86條規(guī)定了營利法人的社會責任，即“營利法人從事經(jīng)營活動，應當遵守商業(yè)道德，維護交易安全，接受政府和社會的監(jiān)督，承擔社會責任。”這與《公司法》第5條的規(guī)定基本一致，無疑也將適用于所有的外商投資企業(yè)。當然，這一“社會責任”的規(guī)定今后會否實體化，即直接作為追究外商投資企業(yè)責任的法律依據(jù)仍有待觀察。
《民法總則》中一個非常重要的修改是關(guān)于訴訟時效制度的修改。其第188條規(guī)定，“向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為三年”，但“法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定”。同時在第193條強調(diào)“人民法院不得主動適用訴訟時效的規(guī)定”。《民法總則》實施后，目前大多數(shù)二年的訴訟時效都將被延長為三年。當然原來有明確法律規(guī)定的特殊訴訟時效(如國際貨物買賣合同和技術(shù)進出口合同爭議的四年訴訟時效等)仍然會得以適用。對于外商投資企業(yè)而言，加強債權(quán)回收等領(lǐng)域的合同管理，特別是有關(guān)債權(quán)的時效管理依然十分重要。
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