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2017年司法考試商法基礎(chǔ)要點(diǎn)復(fù)習(xí)
商法是指調(diào)整商事交易主體在其商行為中所形成的法律關(guān)系，即商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。商法的調(diào)整對(duì)象是商事關(guān)系。接下來(lái)小編為大家精心整理了2017年司法考試商法基礎(chǔ)要點(diǎn)復(fù)習(xí)，想了解更多精彩內(nèi)容請(qǐng)關(guān)注應(yīng)屆畢業(yè)生考試網(wǎng)!
對(duì)一人公司的規(guī)制
由于一人公司存在的上述弊端，法律在允許設(shè)立一人公司的同時(shí)往往規(guī)定若干不同于一般情形下有限責(zé)任公司的限制性條件，對(duì)一人公司進(jìn)行規(guī)制，旨在防止股東借一人公司的獨(dú)立法律地位和股東有限責(zé)任而從事?lián)p害公司債權(quán)人及其他利害關(guān)系人的利益。我國(guó)公司法規(guī)定的一人公司的限制性條件為：
1.再投資的限制。此一限制體現(xiàn)在兩個(gè)方面：一方面，一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司，不能投資設(shè)立第二個(gè)一人有限責(zé)任公司;另一方面，由一個(gè)自然人投資設(shè)立的一人有限責(zé)任公司不能作為股東投資設(shè)立一人有限責(zé)任公司。但此一限制僅適用于自然人，不適用于法人。換言之，一個(gè)法人可以投資設(shè)立兩個(gè)或兩個(gè)以上的一人有限責(zé)任公司，由一個(gè)法人設(shè)立的一人有限責(zé)任公司可以再投資設(shè)立一人有限責(zé)任公司，成為一人有限責(zé)任公司的股東。獨(dú)角獸 網(wǎng)校
2.財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度方面的要求。一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。這也是它與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的區(qū)別。我國(guó)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法沒(méi)有對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的會(huì)計(jì)制度作出此一強(qiáng)制性的規(guī)定。
3.人格混同時(shí)的股東連帶責(zé)任。一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，即發(fā)生公司財(cái)產(chǎn)與股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)的混同，進(jìn)而發(fā)生公司人格與股東個(gè)人人格的混同，此時(shí)適用公司法人格否認(rèn)制度，股東必須對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，公司的債權(quán)人可以將公司和公司股東作為共同債務(wù)人進(jìn)行追索。公司法第63條規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任�！�
股權(quán)代持
股權(quán)代持：名義股東與實(shí)際出資人(實(shí)際股東)
(1)有限公司的實(shí)際出資人與名義股東之間因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，法院支持實(shí)際出資人。
(2)名義股東處分股權(quán)的，參照適用善意取得(司法部參考答案：有權(quán)處分;最高院及民法理論：無(wú)權(quán)處分)
(3)實(shí)際股東未履行出資義務(wù)為由，債權(quán)人可請(qǐng)求名義股東對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。
內(nèi)部糾紛，看股東名冊(cè);外部糾紛，看工商登記。名義股東可以向?qū)嶋H出資人追償。
(4)實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。
(5)冒用他人名義出資并工商登記的，冒名登記行為人擔(dān)責(zé)。
三種法律關(guān)系
A.合同：實(shí)際出資人——名義股東;程序上：實(shí)際出資人可依法主張股東資格確權(quán)之訴;
B.股東名冊(cè)：公司——名義股東;
C.工商登記：善意第三人——名義股東。
【例題·單選題】某市房地產(chǎn)主管部門領(lǐng)導(dǎo)王大偉退休后，與其友張三、李四共同出資設(shè)立一家房地產(chǎn)中介公司。王大偉不想讓自己的名字出現(xiàn)在公司股東名冊(cè)上，在未告知其弟王小偉的情況下，直接持王小偉的身份證等證件，將王小偉登記為公司股東。下列哪一表述是正確的?( )(2011-3-26)
A.公司股東應(yīng)是王大偉
B.公司股東應(yīng)是王小偉
C.王大偉和王小偉均為公司股東
D.公司債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求王小偉對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任
[正確答案]A
[答案解析]本題考核公司法相關(guān)規(guī)定。假冒他人名義登記為股東的，假冒人承擔(dān)責(zé)任，被假冒的善意第三人免責(zé)。
【例題·多選題】姜一作為實(shí)際出資人投資1000萬(wàn)到北京天達(dá)投資控股有限公司，并與胡萬(wàn)訂立股份代持協(xié)議，讓胡萬(wàn)為名義股東。另查明，2013年天達(dá)公司盈利10億元。下列錯(cuò)誤的是?( )
A.1000萬(wàn)的投資所獲收益應(yīng)當(dāng)由姜一與胡萬(wàn)均分
B.如胡萬(wàn)擅自將該股份出質(zhì)給李四，該質(zhì)權(quán)無(wú)效
C.姜一請(qǐng)求胡萬(wàn)將其持有的名義股份過(guò)戶給自己，應(yīng)當(dāng)征得天達(dá)公司其他股東半數(shù)以上同意
D.姜一提起股東資格確權(quán)之訴，應(yīng)當(dāng)以胡萬(wàn)為被告
[正確答案]ABD
[答案解析]本題考核公司法相關(guān)規(guī)定。實(shí)際出資人與名義股東基于股權(quán)代持協(xié)議解決糾紛;公司與名義股東基于股東名冊(cè);外部善意第三人與名義股東基于工商登記;實(shí)際出資人可依法提起股東資格確權(quán)之訴。
公積金的概念和種類
公積金又稱儲(chǔ)備金，為了增強(qiáng)自身財(cái)產(chǎn)能力，擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和預(yù)防意外虧損，依法從公司利潤(rùn)、資本收益或其他形式依法提取的一種款項(xiàng)。
目的在于充實(shí)公司的注冊(cè)資本，鞏固公司財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)，增加公司信用，保護(hù)公司債權(quán)人利益。
(1)法定公積金
�、儋Y本公積金：
溢價(jià)款以及國(guó)務(wù)院財(cái)政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入(資本收入，如捐贈(zèng)，房屋增值收益等)
②法定盈余公積金：
公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的10%列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50%以上的，可以不再提取。
(2)約定(任意)公積金：
公司從稅后利潤(rùn)中提取法定公積金后，經(jīng)股東會(huì)決議，還可以從稅后利潤(rùn)中提取任意公積金。
(3)公積金的用途：
�、�?gòu)浹a(bǔ)公司的虧損;資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損;(補(bǔ)虧)
②擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng);(擴(kuò)營(yíng))
�、坜D(zhuǎn)為增加公司資本。但，法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的25%.(增資)
【例題】甲股份有限公司注冊(cè)資本為2000萬(wàn)元。公司現(xiàn)有法定公積金800萬(wàn)元，任意公積金400萬(wàn)元�，F(xiàn)該公司擬以公積金700萬(wàn)元轉(zhuǎn)為公司資本，進(jìn)行增資派股。
【例題·單選題】某公司注冊(cè)資本為500萬(wàn)元，該公司年終召開(kāi)董事會(huì)研究公司財(cái)務(wù)問(wèn)題。在該董事會(huì)的決議內(nèi)容中，下列哪一項(xiàng)是不合法的?( )(2008四川-3-27)
A.鑒于公司歷年的法定公積金已達(dá)300萬(wàn)元，決定本年度不再提取法定公積金
B.鑒于法定公積金達(dá)到注冊(cè)資本的50%，決定本年度稅后利潤(rùn)全部由股東按持股比例分配
C.為擴(kuò)大生產(chǎn)，將該公司歷年的法定公積金全部用于轉(zhuǎn)增股本
D.公司合法轉(zhuǎn)增部分的股本由各股東按原持股比例無(wú)償取得
【答案】C
【解析】本題考核公積金。選項(xiàng)A 合法�！豆痉ā返谝话倭鶙l第一款規(guī)定，公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的百分之五十以上的，可以不再提取。
據(jù)此，選項(xiàng)A 公司的法定公積金累計(jì)已達(dá)300萬(wàn)，超過(guò)了注冊(cè)資本的百分之五十。
選項(xiàng)B合法�！豆痉ā返谝话倭鶙l第四款規(guī)定，公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配;股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。
選項(xiàng)C不合法�！豆痉ā返谝话倭藯l第二款規(guī)定，法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的百分之二十五。
選項(xiàng)D未被法律禁止，因此根據(jù)民法中的意思自治的原則，該項(xiàng)決議是合法的。
【例題·多選題】關(guān)于公司的財(cái)務(wù)行為，下列哪些選項(xiàng)是正確的?( )(2014-3-71)
A.在會(huì)計(jì)年度終了時(shí)，公司須編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并自行審計(jì)
B.公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損時(shí)，則在提取本年度法定公積金之前，應(yīng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損
C.公司可用其資本公積金來(lái)彌補(bǔ)公司的虧損
D.公司可將法定公積金轉(zhuǎn)為公司資本，但所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的百分之二十五
【答案】BD
【解析】本題考核公司的財(cái)務(wù)行為。選項(xiàng)A錯(cuò)誤。公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并依法經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)，而不是自行審計(jì)。
選項(xiàng)B正確。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。公司法提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先彌補(bǔ)虧損。
選項(xiàng)C錯(cuò)誤。資本公積金來(lái)源資本收益，不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。
選項(xiàng)D正確。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的百分之二十五。
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