初級(jí)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)》考點(diǎn)預(yù)測(cè)
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民事訴訟
(一)民事訴訟的適用范圍
1、因民法、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法等調(diào)整的平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系發(fā)生的民事案件,如合同糾紛、房產(chǎn)糾紛、侵害名譽(yù)權(quán)糾紛等。
2、因經(jīng)濟(jì)法、勞動(dòng)法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系發(fā)生的爭(zhēng)議,法律規(guī)定適用民事訴訟程序?qū)徖淼陌讣,如企業(yè)破產(chǎn)案件、勞動(dòng)合同糾紛等。
3、適用特別程序?qū)徖淼倪x民資格案件和宣告公民失蹤、死亡等非訟案件。
4、按照督促程序解決的債務(wù)案件。
5、按照公示催告程序解決的宣告票據(jù)和有關(guān)事項(xiàng)無(wú)效的案件。
(二)審判制度
1、合議制度。
(1)法院審理第一審民事案件,除適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼拿袷掳讣蓪徟袉T一人獨(dú)任審理外,一律由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。
(2)法院審理第二審民事案件,由審判員組成合議庭。合議庭的成員,應(yīng)當(dāng)是3人以上的單數(shù)。
2、回避制度。指參與某案件民事訴訟活動(dòng)的審判人員、書(shū)記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人是案件的當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬,或者與案件有利害關(guān)系,或者與案件當(dāng)事人有其他關(guān)系、可能影響對(duì)案件公正審理的,當(dāng)事人有權(quán)用口頭或者書(shū)面方式申請(qǐng)他們回避。(不包括證人)
3、公開(kāi)審判制度。法院審理民事或行政案件,除涉及國(guó)家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規(guī)定外,應(yīng)當(dāng)公開(kāi)進(jìn)行。
提示:不論案件是否公開(kāi)審理,一律公開(kāi)宣告判決。
4、兩審終審制度。一個(gè)訴訟案件經(jīng)過(guò)兩級(jí)法院審判后即終結(jié)。根據(jù)《人民法院組織法》,我國(guó)法院分為四級(jí):最高法院、高級(jí)法院、中級(jí)法院、基層法院。除最高法院外,其他各級(jí)法院都有自己的上一級(jí)法院。
提示:(1) 適用特別程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣瑢?shí)行一審終審。
(2)對(duì)終審判決、裁定,當(dāng)事人不得上訴。如果發(fā)現(xiàn)終審裁判確有錯(cuò)誤,可以通過(guò)審判監(jiān)督程序予以糾正。
(三)訴訟管轄
管轄可以按照不同標(biāo)準(zhǔn)作多種分類(lèi),其中最重要、最常用的是級(jí)別管轄和地域管轄。
1、級(jí)別管轄
級(jí)別管轄是根據(jù)案件性質(zhì)、案情繁簡(jiǎn)、影響范圍,來(lái)確定上、下級(jí)法院受理第一審案件的分工和權(quán)限。
2、地域管轄;地域管轄又分為一般地域管轄、特殊地域管轄和專(zhuān)屬管轄等。
(1)一般地域管轄,通常實(shí)行“原告就被告”原則;
(2)特殊地域管轄:《民事訴訟法》規(guī)定了九種屬于特殊地域管轄的訴訟:
①因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地法院管轄。合同的雙方當(dāng)事人可以在書(shū)面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地法院管轄,但不得違反《民事訴訟法》對(duì)級(jí)別管轄和專(zhuān)屬管轄的規(guī)定。
②因保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地法院管轄。
、垡蚱睋(jù)糾紛提起的訴訟,由票據(jù)支付地或者被告住所地法院管轄。
④因鐵路、公路、水上、航空運(yùn)輸和聯(lián)合運(yùn)輸合同糾紛提起的訴訟,由運(yùn)輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地法院管轄。
、菀蚯謾(quán)行為提起的訴訟,由侵權(quán)行為地(包括侵權(quán)行為實(shí)施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地)或者被告住所地法院管轄。
(3)專(zhuān)屬管轄,是指法律強(qiáng)制規(guī)定某類(lèi)案件必須由特定的法院管轄,其他法院無(wú)權(quán)管轄,當(dāng)事人也不得協(xié)議變更的管轄。專(zhuān)屬管轄的案件主要有三類(lèi):
、僖虿粍(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院管轄;
、谝蚋劭谧鳂I(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟,由港口所在地法院管轄;
、垡蚶^承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地法院管轄。
(4)共同管轄和選擇管轄
兩個(gè)以上法院都有管轄權(quán)(共同管轄)的訴訟,原告可以向其中一個(gè)法院起訴;原告向兩個(gè)以上有管轄權(quán)的法院起訴的,由“最先立案”的法院管轄。
【例題1】甲公司與乙保險(xiǎn)公司發(fā)生保險(xiǎn)合同糾紛,根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定,甲公司在起訴乙公司時(shí),可以選擇的人民法院有( )。
A、合同履行地人民法院
B、合同標(biāo)的物所在地人民法院
C、被告住所地人民法院
D、合同簽訂地人民法院 答案:BC
解析:本題考核訴訟的地域管轄。根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》的規(guī)定:因保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地的人民法院管轄。
(四)訴訟時(shí)效
1、訴訟時(shí)效的概念
(1)訴訟時(shí)效,是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利而失去訴訟保護(hù)的制度。
(2)訴訟時(shí)效期間屆滿,權(quán)利人喪失的是勝訴權(quán),即喪失依訴訟程序強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)的權(quán)利;權(quán)利人的實(shí)體權(quán)利并不消滅,債務(wù)人自愿履行的,不受訴訟時(shí)效限制。
提示:關(guān)于仲裁時(shí)效,法律有規(guī)定的,適用法律規(guī)定;法律沒(méi)有規(guī)定的,適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。
2、訴訟時(shí)效期間有下列幾種:
(1)普通訴訟時(shí)效期間,也稱(chēng)一般訴訟時(shí)效期間,除法律另有規(guī)定外,一般為2年。
(2)特別訴訟時(shí)效期間
由民事普通法或特別法規(guī)定的,僅適用于特定民事法律關(guān)系的訴訟時(shí)效期間,下列事項(xiàng)的訴訟時(shí)效期間為1年:
、偕眢w受到傷害要求賠償?shù)?
②出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;
、垩痈痘蛘呔芨蹲饨鸬;
、芗拇尕(cái)物被丟失或者損毀的。
(3)最長(zhǎng)訴訟時(shí)效期間(也稱(chēng)絕對(duì)時(shí)效期間) 訴訟時(shí)效期間,均從權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。但是,從權(quán)利被侵害之日起超過(guò)20年的,法院不予保護(hù)。
解釋?zhuān)阂簿褪钦f(shuō),對(duì)在20年內(nèi)始終不知道或者不可能知道自己權(quán)利受侵害的當(dāng)事人,法律也不再予以訴訟保護(hù)。
【例題1】張某與房東薛某商定租其一套二居室住房1年,租期為2007年9月1日至2008年8月31日。先預(yù)付半年租金,第6個(gè)月期滿時(shí)(2008年3月1日)再支付其余租金。經(jīng)履行法定程序后,張某按期搬入住房。2008年8月底,張某在未支付其余租金的情況下搬出了薛某的房屋,不知去向。已知薛某從未向張某追要過(guò)其余租金。分析薛某為有效保護(hù)自己的權(quán)益,應(yīng)在什么時(shí)間內(nèi)主張自己的權(quán)利。
解析:延付或者拒付租金的訴訟時(shí)效期間為1年,自權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。張某應(yīng)支付其余房租的時(shí)間為2008年3月1日,因此薛某應(yīng)在2008年3月2日始2009年3月1日止的時(shí)間內(nèi)主張自己的權(quán)利,才能有效地保護(hù)自己的合法權(quán)益。
3、訴訟時(shí)效期間的中止、中斷和延長(zhǎng)
(1)訴訟時(shí)效期間的中止,是指在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi),因不可抗力或者其他障礙致使權(quán)利人不能行使請(qǐng)求權(quán)的,訴訟時(shí)效期間暫時(shí)停止計(jì)算。
【例題2】在如【例題1】中,在上例中,如果2009年1月10日薛某突然患病猝死,其子女和其保姆為爭(zhēng)奪遺產(chǎn)繼承權(quán)訴至法院。2009年5月10日,法院二審作出判決。則薛某的繼承人向張某主張權(quán)利的訴訟時(shí)效期間如何計(jì)算?
解析:薛某向張某主張權(quán)利的訴訟時(shí)效期間到2009年3月1日止,但在訴訟時(shí)效屆滿的最后6個(gè)月內(nèi)(2009年1月10日),薛某突然患病去世,無(wú)法確定繼承人,也就無(wú)法繼續(xù)行使其權(quán)利,所以其訴訟時(shí)效期間在1月10日中止,到5月10日恢復(fù)繼續(xù)計(jì)算,則薛某的繼承人應(yīng)在7月1日之前主張支付房租的權(quán)利。
(2)訴訟時(shí)效期間的中斷,是指在訴訟時(shí)效期間①當(dāng)事人提起訴訟;②當(dāng)事人一方提出要求;③同意履行義務(wù),而使已經(jīng)經(jīng)過(guò)的`時(shí)效期間全部歸于無(wú)效。從中斷時(shí)起,訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。
【例題3】在如【例題1】中,如果2009年6月1日,在薛某多方追討下,張某寫(xiě)下保證書(shū),保證于2009年7月31日之前付清房租,但到期仍未支付。則薛某主張租金權(quán)利的訴訟時(shí)效期間應(yīng)如何計(jì)算?
解析: 由于薛某主張權(quán)利,張某答應(yīng)于2009年7月31日之前還款,因此已經(jīng)過(guò)去的訴訟時(shí)效期間中斷,從2009年8月1日起,訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算,所以薛某的訴訟時(shí)效期間從2009年8月1 日起到2010年7月31日止。
(3)訴訟時(shí)效的延長(zhǎng)是人民法院對(duì)已經(jīng)完成的訴訟時(shí)效,根據(jù)特殊情況而予以延長(zhǎng)。特殊情況是否延長(zhǎng),具體由人民法院判定。
【例題1】2001年5月5日,甲拒絕向乙支付到期租金,乙忙于事務(wù)一直未向甲主張權(quán)利。2001年8月,乙因出差遇險(xiǎn)無(wú)法行使請(qǐng)求權(quán)的時(shí)間為20天。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,乙請(qǐng)求人民法院保護(hù)其權(quán)利的訴訟時(shí)效期間是( )。
答案:A、自2001年5月5日至2002年5月5日 解析:拒付租金的,適用于1年的特別訴訟時(shí)效期間(2001年5月5日--2002年5月5日),乙出差遇險(xiǎn)雖屬不可抗力,但沒(méi)有發(fā)生在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月(2001年11月5日--2002年5月5日)內(nèi),不能引起訴訟時(shí)效的中止,訴訟時(shí)效期間仍為1年。
【例題2】在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi),因不可抗力或者其他障礙致使權(quán)利人不能行使請(qǐng)求權(quán)的,則訴訟時(shí)效期間計(jì)算適用的情形是( )。
A、訴訟時(shí)效期間的計(jì)算不受影響,繼續(xù)計(jì)算
B、訴訟時(shí)效期間暫停計(jì)算,待障礙消除后繼續(xù)計(jì)算
C、已經(jīng)過(guò)的訴訟時(shí)效期間歸于無(wú)效,待障礙消除后重新計(jì)算
D、權(quán)利人可請(qǐng)求法院延長(zhǎng)訴訟時(shí)效期間
答案:B 解析:本題考核訴訟時(shí)效的中止。根據(jù)規(guī)定,在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi),因不可抗力或者其他障礙致使權(quán)利人不能行使請(qǐng)求權(quán)的,訴訟時(shí)效應(yīng)該予以中止,也就是“暫!薄
【例題3】下列有關(guān)訴訟時(shí)效的表述中,正確的是( )。
A、訴訟時(shí)效期間從權(quán)利人的權(quán)利被侵害之日起計(jì)算
B、權(quán)利人提起訴訟是訴訟時(shí)效中止的法定事由之一
C、只有在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi)發(fā)生訴訟時(shí)效中止的法定事由,才能中止時(shí)效的進(jìn)行
D、訴訟時(shí)效中止的法定事由發(fā)生之后,已經(jīng)經(jīng)過(guò)的時(shí)效期間統(tǒng)歸無(wú)效
答案:C
(五)判決和執(zhí)行
1、判決
(1)法院審理案件,除涉及國(guó)家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規(guī)定的以外,應(yīng)當(dāng)公開(kāi)進(jìn)行。
(2)法院審理民事案件,可以根據(jù)當(dāng)事人的意愿進(jìn)行調(diào)解。
(3)當(dāng)事人不服法院第一審判決的,有權(quán)在判決書(shū)送達(dá)之日起15日內(nèi)向上一級(jí)法院提起上訴。
提示:第二審法院的判決,以及最高法院審判的第一審案件的判決,都是終審的判決,也就是發(fā)生法律效力的判決。
2、執(zhí)行 對(duì)于發(fā)生法律效力的判決、裁定,由第一審法院執(zhí)行;對(duì)于調(diào)解書(shū)、仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決、公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書(shū)等,則由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地法院執(zhí)行。
強(qiáng)制執(zhí)行措施:
(1)查詢(xún)、凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人的存款;
(2)扣留、提取被執(zhí)行人的收入;
(3)查封、扣押、凍結(jié)、拍賣(mài)、變賣(mài)被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn);
(4)搜查被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn);
(5)強(qiáng)制被執(zhí)行人交付法律文書(shū)指定的財(cái)物或票證;
(6)強(qiáng)制被執(zhí)行人遷出房屋或強(qiáng)制退出土地;
(7)強(qiáng)制被執(zhí)行人履行法律文書(shū)指定的行為;
(8)要求有關(guān)單位辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)證照轉(zhuǎn)移手續(xù);
(9)強(qiáng)制被執(zhí)行人支付遲延履行期間的債務(wù)利息及遲延履行金。
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