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2016注冊會計師《經(jīng)濟法》考前講義及例題
2016年注冊會計師專業(yè)階段考試將于2016年10月15日-16日舉行，以下是2016注冊會計師《經(jīng)濟法》考前講義及例題：代理的基本理論及概念，供大家復(fù)習備考。
一、代理的基本理論
(一)概念及特征
◆ 四個特征：
1.代理行為是民事法律行為
主要包括：民事法律行為、民事訴訟行為、某些財政、行政行為(如代理專利申請、商標注冊)
并非所有民事行為都可以代理，如：立遺囑、結(jié)婚等
范圍：適用的：法律行為之外的如申請申報訴訟等�！ 〔贿m用的：必須本人親自進行的，如遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)子女、約稿、演出等; 無權(quán)代理，沒有代理資格的不能代理，違法行為不能代理。
注意：立遺囑中有一種代書遺囑不是代理，是委托。代書遺囑的意思表示是立遺囑人的意思表示。
2.以“被代理人”的名義實施法律行為。
“行紀”、“寄售”合同均以代理人的名義實施，委托合同的受托人可以以“委托人”也可以以“自己”的名義與第三人訂立合同。都不是代理行為。
3.代理人在代理權(quán)限內(nèi)獨立向第三人為意思表示
(1)直接向第三人進行意思表示。“代人保管物品”與第三人無關(guān)。
(2)代理人在代理權(quán)限內(nèi)獨立地進行意思表示。“傳遞信息”、“居間行為”不能獨立地進行意思表示。
“居間行為”是指向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，居間人只是傳話筒，是光“借嘴”，代理要“借腦”。
4.法律后果由被代理人承擔
思考：法律后果中包括好的壞的，都由被代理人承擔嗎?代理買貨抽簽中獎歸誰?回扣歸誰?
(二)代理與相關(guān)概念的區(qū)別
1.代理與委托
委托與代理有如下區(qū)別：代理的一定是民事法律行為;委托不要求以“意思表示”為要素，因此委托從事的行為可以是純粹的事務(wù)性行為，如整理資料，打掃衛(wèi)生等;代理涉及三方當事人，即被代理人、代理人、第三人;委托則屬于雙方當事人之間的關(guān)系，即委托人、受托人。
2.代理與代表
代理與代表有如下區(qū)別：(1)代表人與被代表的主體之間是同一個民事主體;代理人與被代理人是兩個民事主體間的關(guān)系，是兩個獨立的民事主體。(2)代表人實施的民事法律行為就是被代表的主體實施的民事法律行為，因此不存在效力歸屬問題;代理人從事的法律行為不是被代理人的法律行為，只是其效力歸屬于被代理人。
舉例：職員以公司名義進行的購銷活動視同職務(wù)代理，但法定代表人以公司名義進行的活動不是代理，是代表行為。法人代表公司是代表機關(guān))
3.代理與行紀★
行紀與代理的區(qū)別體現(xiàn)在：(1)行紀是以行紀人自己的名義實施法律行為;代理是以被代理人的名義實施法律行為(2)行紀的法律效果先由行紀人承受，然后通過其他法律關(guān)系(如委托合同)轉(zhuǎn)給委托人;代理的法律效果直接歸屬被代理人享有。(3)行紀必為有償法律行為;代理既可為有償，亦可為無償。
【例題1】下列行為中，屬于代理行為的是( )。
A.代書遺囑行為
B.行紀行為
C.代人保管物品行為
D.保險公司業(yè)務(wù)員的攬保行為
答案：D
解析：代理行為是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實施法律行為。保險公司的業(yè)務(wù)員是在代理權(quán)限內(nèi)，以保險公司的名義，獨立地、直接向投保人(第三人)進行攬保行為，由被代理人(保險公司)承擔保險合同責任屬于代理的行為，本題正確答案應(yīng)為D。
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