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證券從業(yè)考點：有限公司的設(shè)立
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第一節(jié) 股份有限公司的設(shè)立
一、股份有限公司的設(shè)立原則、方式、條件和程序
(一)設(shè)立原則
股份有限公司的設(shè)立實行準則設(shè)立。股份有限公司的公開募集設(shè)立，實行核準設(shè)立制度。證券公司的設(shè)立須經(jīng)中國證監(jiān)會核準。
【例題】判斷正誤：股份有限公司的設(shè)立，須經(jīng)中國證監(jiān)會核準。
[答案]錯誤。
(解析：證券公司的設(shè)立須經(jīng)中國證監(jiān)會核準。)
(二)設(shè)立方式
1、發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認購公司發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。在發(fā)起設(shè)立股份有限公司的方式中，發(fā)起人必須認足公司發(fā)行的全部股份，社會公眾不參加股份認購。
2、募集設(shè)立，分為定向募集設(shè)立和社會募集設(shè)立兩種。
(三)設(shè)立條件
1、發(fā)起人符合法定人數(shù)，必須要是2人—200人為發(fā)起人，必須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。
2、發(fā)起人認繳和社會公開募集的股本達到法定資本最低限額(500萬元)。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。募集設(shè)立發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。
3、股份發(fā)行及籌辦事項符合法律規(guī)定。
4、發(fā)起人制定公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。公司章程是公司最重要的法律文件。
5、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)。
6、有公司住所。經(jīng)公司登記機關(guān)登記的公司住所只能有一個，公司的住所應當在其公司登記機關(guān)轄區(qū)內(nèi)。公司住所的變更，須到公司登記機關(guān)辦理變更登記。
(四)設(shè)立程序(8項，P27)
3、向設(shè)區(qū)的市級以上工商行政管理部門申請名稱預先核準。預先核準的公司名稱保留期為6個月。預先核準的公司名稱在保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營活動，不得轉(zhuǎn)讓。
5、股份發(fā)行、認購和繳納股款。
(1)股票發(fā)行。股份的發(fā)行，實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應當具有同等權(quán)利。公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票，應當為記名股票，并應當記載該發(fā)起人、法人的名稱或者姓名，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。發(fā)起人的股票，應當標明“發(fā)起人股票”字樣。
(2)發(fā)起人出資方式。發(fā)起人以貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財產(chǎn)出資的，其登記辦法由國家工商行政管理總局會同國務(wù)院有關(guān)部門規(guī)定。發(fā)起人不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)等作價出資。
全體發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于公司注冊資本的30%。
(3)發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立公司的股份認購：一次繳納、分期繳納。首次出資是非貨幣財產(chǎn)的，應當在公司設(shè)立登記時提交已辦理其財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件。
(4)募集設(shè)立方式設(shè)立公司的股份認購。第一步，發(fā)起人認購股份;并繳納股款。第二步，發(fā)起人向特定對象或社會公開募集股份。發(fā)起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認股書。發(fā)起人向社會公開募集股份，應當由依法設(shè)立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。發(fā)起人向社會公開募集股份，應當同銀行簽訂代收股款協(xié)議。
(5)股款繳納后，須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)出具證明。
6、召開創(chuàng)立大會，并建立公司組織機構(gòu)。
發(fā)起人應當自股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。發(fā)起人應當在創(chuàng)立大會召開15日前將會議日期通知各認股人或者予以公告。創(chuàng)立大會應有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席，方可舉行。
7、設(shè)立登記并公告。以募集方式設(shè)立股份有限公司的，應當于創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。
8、發(fā)放股票。公司成立前不得向股東交付股票。
二、股份有限公司的發(fā)起人
(一)發(fā)起人的概念
發(fā)起人既是股份有限公司成立的要件，也是發(fā)起或設(shè)立行為的實施者。
(二)發(fā)起人的資格
1、自然人、法人作為發(fā)起人。法人作為發(fā)起人時，它應與營利性質(zhì)相適應，如工會、國家撥款的大學不宜作為股份有限公司的發(fā)起人。實行企業(yè)化經(jīng)營、國家不再核撥經(jīng)費的事業(yè)單位和從事經(jīng)營活動的科技性社會團體，具備企業(yè)法人條件的，應當先申請企業(yè)法人登記，然后才可作為發(fā)起人。
2、外商投資企業(yè)作為發(fā)起人。
外商投資企業(yè)作為發(fā)起人必須符合三個條件：
(1)認繳出資額已經(jīng)繳足;
(2)已經(jīng)完成原審批項目;
(3)已經(jīng)開始繳納企業(yè)所得稅。
外商發(fā)起人所占股本的比例要求：
(1)屬于國家鼓勵外商直接投資的行業(yè)股本不受限制;
(2)屬于國家限制外商直接投資的行業(yè)，它的投資比例不得超過注冊資本的25%;
(3)不得作為國家禁止外商投資行業(yè)的公司發(fā)起人;
(4)以公司作為組織形式的外商投資企業(yè)投資，不得超過規(guī)定限額。
公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨立承擔民事責任。公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責任由公司承擔。
【例題】判斷，以下不可作為股份有限公司發(fā)起人的( )
A、完全民事行為能力的自然人
B、工會
C、國家撥款的大學
D、獨立承擔民事責任的自然人
[答案]BC
【例題】全體貨幣發(fā)起人貨幣出資金額不得低于公司注冊資本的( )
A、10%
B、20%
C、30%
D、40%
[答案]C
【例題】我國股份有限公司發(fā)起人可以以( )出資。
A、工業(yè)產(chǎn)權(quán)
B、非專利技術(shù)
C、商譽
D、土地使用權(quán)
[答案]ABD
(三)發(fā)起人的法律地位
1、權(quán)利(了解)
2、義務(wù)(6點，重點強調(diào)以下兩點)
(1)公司不能成立時，設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用，由發(fā)起人負連帶責任;
(2)公司不能成立時，對認股人已經(jīng)繳納的股款，發(fā)起人負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任;
此外，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
三、股份有限公司的章程
(一)公司章程概述
股份有限公司章程是規(guī)范股份有限公司的組織及運營的基本準則，是公司的自治規(guī)范。
公司章程的效力起始于公司成立終止于公司被依法核準注銷。發(fā)起人擬訂的章程草案須經(jīng)出席創(chuàng)立大會的認股人所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。
(二)公司章程的內(nèi)容
章程的內(nèi)容即章程記載的事項，分為必須記載的必要記載事項和由公司決定記載的任意記載事項。
(三)公司章程的修改
股份有限公司修改公司章程，必須經(jīng)出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。
【例題】發(fā)起人持有的本公司股份自公司成立之日起( )年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
A、1年
B、2年
C、3年
D、半年
答案：A
四、有限責任公司與股份有限公司的互為變更
(一)有限責任公司和股份有限公司的差異
1、在成立條件和募集資金方式上有所不同
有限責任公司是由1個以上、50個以下股東共同出資設(shè)立的，股東以其認繳的出資額為限承擔責任的法人。
股份有限公司的股東人數(shù)有最低要求(2到200人)，其全部資本分為等額股份，股東以其認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責任的法人。
有限責任公司具有人合兼資合、封閉及設(shè)立程序簡單的特點;股份有限公司具有資合、開放性及設(shè)立程序相對復雜的特點。
2、股權(quán)轉(zhuǎn)讓難易程度不同
在有限責任公司中，股東轉(zhuǎn)讓自己的出資有嚴格的要求，受到的限制較多，比較困難。
在股份有限公司中，股東轉(zhuǎn)讓自己股份比較方便，可依法自由轉(zhuǎn)讓。
3、股權(quán)證明形式不同
在有限責任公司中，股東的股權(quán)證明是出資證明書，出資證明書不能轉(zhuǎn)讓、流通。在股份有限公司中，股東的股權(quán)證明形式是股票，即股東所持有的股權(quán)是以股票的形式來體現(xiàn)的，股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證，可以轉(zhuǎn)讓、流通。
4、公司治理結(jié)構(gòu)簡化程度不同
有限責任公司相對比較簡化，而股份有限公司要有股東大會、董事會、經(jīng)理和監(jiān)事會，是比較復雜的結(jié)構(gòu)。由于股東人數(shù)沒有上限，人數(shù)較多且分散，召開股東大會比較困難，股東大會的議事程序也比較復雜，所以，股東大會的權(quán)限有所限制，董事會的權(quán)限較大。
5、財務(wù)狀況的公開程度不同
股份有限公司的財務(wù)會計報告應當在召開股東大會年會的20日前置備于公司，供股東查閱。
(二)變更要求
有限責任公司依法經(jīng)批準變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額應當不得高于公司的凈資產(chǎn)額。
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