2017年司法考試《刑法》章節(jié)考點
刑法是規(guī)定犯罪、刑事責任和刑罰的法律，是掌握政權(quán)的統(tǒng)治階極為了維護本階級政治上的統(tǒng)治和經(jīng)濟上的利益，根據(jù)其階級意志，規(guī)定哪些行為是犯罪并應當負何種刑事責任，給予犯罪人何種刑事處罰的法律。下面是應屆畢業(yè)生小編為大家搜索整理的2017年司法考試《刑法》章節(jié)考點，希望對大家有所幫助。
不作為犯的成立條件
1.不作為犯的成立條件
(1)行為人負有積極實施某種行為的義務(wù)這里的義務(wù)屬于法律性質(zhì)的義務(wù)，而非一般的道德義務(wù)，對于僅僅違反一般道德義務(wù)的行為，不成立不作為犯罪。而且，法律性質(zhì)義務(wù)的內(nèi)容是實施特定的積極行為。
(2)行為人具有履行該積極義務(wù)的能力
指負有作為義務(wù)的行為人具有履行義務(wù)的可能性。對于根本不具備履行積極義務(wù)能力的行為人，刑法并不對之施加強行的義務(wù)，這也表明刑法并不強人所難。至于行為人是否具有履行該積極義務(wù)的能力，則應當從行為人履行義務(wù)的主觀能力和客觀條件兩方面進行綜合判斷。
(3)行為人沒有履行該積極義務(wù)、沒有實施某種積極的行為，從而導致危害結(jié)果的發(fā)生，即不作為與危害結(jié)果的發(fā)生之間存在著刑法意義上的因果關(guān)系。換句話說，只有當行為人履行作為義務(wù)可以避免結(jié)果發(fā)生時，其不作為才可能成立犯罪，即行為人必須具有結(jié)果回避可能性。
2.不作為犯罪的義務(wù)來源
(1)法律明文規(guī)定的義務(wù)
這里的“法律”是廣義的，包括狹義的法律以及法令、法規(guī)等。如婚姻法規(guī)定的父母對子女的撫養(yǎng)義務(wù)，子女對父母的贍養(yǎng)義務(wù)。因此，拒絕撫養(yǎng)或贍養(yǎng)，可能成立不作為犯罪。
(2)職務(wù)、業(yè)務(wù)要求的義務(wù)，以及對危險源負有監(jiān)管、控制義務(wù)而產(chǎn)生的作為義務(wù)。如值班的醫(yī)生、執(zhí)勤的消防隊員。
(3)法律行為(合同行為、自愿接受行為)引起的義務(wù)
例如，在若干人組成登山隊(合法的危險共同體)，并約定在登山過程中相互救助的情形，任何人在登山過程中發(fā)生危險時，其他人均有救助的義務(wù)。再如，根據(jù)約定暫時撫養(yǎng)他人兒童的人對該兒童負有撫養(yǎng)義務(wù)，將棄嬰領(lǐng)回家中的人也對該棄嬰負有撫養(yǎng)義務(wù)。
提示注意：上述危險共同體必須是合法的危險共同體，非法的危險共同體不是作為義務(wù)的來源，例如，搶劫集團的成員之間不具有相互救助對方生命的義務(wù)。
(4)先行為(危險前行為)引起的義務(wù)
先行行為導致刑法所保護的某種權(quán)益處于危險狀態(tài)，行為人負有采取有效措施排除危險或防止危害結(jié)果發(fā)生的特定義務(wù)。即先行行為導致了他人的權(quán)益處于某種危險狀態(tài)，行為人就負有防止、排除和避免危險發(fā)生的積極義務(wù)。至于引起危險狀態(tài)的先行行為則既可能出于故意也可能出于過失。如成年人帶兒童游泳的行為，導致他負有保護兒童安全的義務(wù)，否則該成年人可能成立故意殺人罪或過失致人死亡罪。
因果關(guān)系中斷的判斷問題
1.如果前行為與后結(jié)果之間雖然介入了中間因素，但該因素是由前行為引起的，認為前行為與后結(jié)果之間的因果關(guān)系沒有中斷。
2.如果前行為與后結(jié)果之間介入的因素不是由前行為引起的，是一個獨立出現(xiàn)的因素，要分兩種情況：
(1)在沒有前行為的情況下，中間因素不能獨立引起危害結(jié)果的發(fā)生，認為前行為與后結(jié)果之間的因果關(guān)系沒有中斷。
(2)反之，在沒有前行為的情況下，中間因素能夠獨立引起危害結(jié)果的發(fā)生，認為前行為與后結(jié)果之間的因果關(guān)系被中間因素切斷。
學員問：甲追趕小偷乙，乙慌忙中跑到高速路上被車撞上死亡。甲的行為和乙有無因果關(guān)系?如果A追B ，B忙中跑到高速路上被車撞上死亡，A的行為和B有無因果關(guān)系?
“甲追趕小偷乙，乙慌忙中跑到路上被車撞上死亡。甲的行為和乙無因果關(guān)系”這是這個講義上的2010-2-3例題B的選項。但是老師在講中斷因素中，又舉例說“如果A追B ，B忙中跑到高速路上被車撞上死亡，A的行為和B無因果關(guān)系。我不太明白，同一個情況，為什么有兩種不同的結(jié)果?請老師詳解。謝謝。
教務(wù)老師回復：A追B說的是追殺吧，對于追殺與追小偷是不一樣的，第一追小偷是不具有刑法上的因果關(guān)系。追殺具有刑法上的因果關(guān)系。
對于追殺行為，因為B被追殺，B被迫跑到高速公路上，表明B除此之外無路可走，此處的被迫表明介入因素發(fā)生的可能性很大，并且高速公路上發(fā)生車禍的概率很大，所以并不阻斷因果關(guān)系。
而對于追小偷乙，乙慌忙中撞上汽車，乙撞車并不是唯一選擇，只是乙由于慌忙撞上汽車，此事發(fā)生的概率不大，所以撞車阻斷了因果關(guān)系。
特殊主體
1.概念。
特殊主體是針對自然人犯罪而言的。
2.只要求實行犯是特殊主體，教唆犯、幫助犯可以是一般主體。如女幫男****，妻子協(xié)助局長丈夫貪腐。
3.與貪腐罪有關(guān)的一個司法解釋：
(1)國家工作人員與非國家工作人員勾結(jié)，將本單位的財產(chǎn)據(jù)為己有的，以主犯的身份定性。
�、� 國家工作人員的判斷：
就非國有制單位而言(包括國有控股公司)：關(guān)鍵看委派的單位。
國有單位委派的，視為國家工作人員;非國有單位委派的，視為非國家工作人員。
�、谌绻麖念}目表述能夠看出誰起主要作用的，以起主要作用的為主犯;看不出誰起主要作用的，以地位高的為主犯;既無法判斷誰起主要作用，也無法判斷級別高低的，定貪腐罪。
主犯——地位高——貪腐罪
(2)單位外部的人員與單位內(nèi)部的人員勾結(jié)，侵吞、竊取、騙取單位財產(chǎn)予以私分的，以單位內(nèi)部的人員的身份定性。
單位犯罪
刑法第30條規(guī)定：“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體實施的危害社會的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應當負刑事責任�！�
刑法第31條規(guī)定：“單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規(guī)定的，依照規(guī)定。”
(一)不以單位犯罪論處的情形：
1.法律沒有規(guī)定可以按單位犯罪處理的：單位犯罪具有嚴格的法定性。
2.沒有法人資格的獨資、私營企業(yè)犯罪的，按個人犯罪論處。
3.個人為實施違法犯罪活動而設(shè)立的單位犯罪的，以個人犯罪論處。
4.單位成立后主要以犯罪為目的，以個人犯罪論處。
5.盜用單位名義犯罪，違法所得歸個人所有，以個人犯罪論處。
(二)主要的單位犯罪和非單位犯罪：
1.理論規(guī)律：
自然犯不能由單位構(gòu)成，只有法定犯才可能由單位構(gòu)成。
2.立法規(guī)律：
(1)整節(jié)犯罪基本都可由單位構(gòu)成的，主要有：
刑法分則第三章“破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪”中的前兩節(jié)和后兩節(jié)：第1節(jié)“生產(chǎn)銷售偽劣商品罪”、第2節(jié)“違法犯罪”、第7節(jié)“侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪”、第8節(jié)“擾亂市場秩序罪”。第6節(jié)妨害稅收征管罪除“抗稅罪”外都可由單位構(gòu)成。
刑法分則第六章“妨害社會管理秩序罪”中的：第6節(jié)“破壞環(huán)境資源保護罪”、第9節(jié)“制作販賣傳播淫穢物品罪”。
(2)整章、整節(jié)犯罪一般都不能由單位構(gòu)成的：
刑法分則第一章危害國家安全罪除“資助危害國家安全犯罪活動罪”外，其他都只能由自然人構(gòu)成。
刑法分則第四章“侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪”除“強迫勞動罪”、“出售非法提供公民個人信息罪”、“非法獲取公民個人信息罪”(后兩個罪名為《修正案七》增加)外，其他都只能由自然人構(gòu)成。
刑法分則第五章“侵犯財產(chǎn)罪”除“拒不支付勞動報酬罪”(《修正案八》規(guī)定)，其他都只能由自然人構(gòu)成。
刑法分則第六章“妨害社會管理秩序罪”第二節(jié)“妨害司法罪”除“掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪”(修正案七規(guī)定)外，都只能由自然人構(gòu)成。
刑法分則第九章瀆職罪主體只能是國家機關(guān)工作人員，當然只能由自然人構(gòu)成。
(3)金融詐騙罪比較特殊，有三個犯罪(貸款詐騙罪、信用卡詐騙、有價證券詐騙)只能由自然人構(gòu)成，其他都可以由單位構(gòu)成。
正當防衛(wèi)
(一)成立要件：五項條件
1.起因條件：必須存在不法侵害行為。
(1)只能針對人的行為。對動物的自發(fā)侵害進行反擊不成立正當防衛(wèi);動物受人驅(qū)使襲擊他人，被害人無論是對動物進行反擊，還是對驅(qū)使動物的人進行反擊，都成立正當防衛(wèi)。
(2)不存在不法侵害以為存在不法侵害對他人進行打擊是假想防衛(wèi)，定過失犯罪或意外事件。
2.時間條件：不法侵害必須正在發(fā)生。
也就是不法侵害即已經(jīng)開始，并且尚未結(jié)束。否則是事先的防衛(wèi)和事后的防衛(wèi)(防衛(wèi)不適時)，構(gòu)成故意犯罪。
(1)開始的時間：一般情況下，自不法侵害人著手實施不法侵害行為時開始。但在不法侵害的現(xiàn)實危險十分明顯、緊迫，待其著手實行后無法避免危害結(jié)果時，也應認為不法侵害已經(jīng)開始。
(2)結(jié)束的時間：不法侵害行為已經(jīng)結(jié)束包括侵害人被制服、自動停止侵害、逃離現(xiàn)場、已經(jīng)造成損害后并且不可能造成更嚴重的損害后果。
事后防衛(wèi)：在不法侵害行為結(jié)束后進行防衛(wèi)屬事后防衛(wèi)。事后防衛(wèi)考得較多，按故意犯罪處理。
一個重要例外：在財產(chǎn)犯罪中，行為雖然已經(jīng)結(jié)束，現(xiàn)場還來得及挽回損失的(因為財產(chǎn)還沒有完全脫離控制)，應當認為不法侵害尚未結(jié)束，可以實行正當防衛(wèi)。
3.主觀條件：必須具有防衛(wèi)的意圖。
中國刑法學界傳統(tǒng)上認為，主觀上具有防衛(wèi)的意圖，是指主觀上是為了保護合法利益。
新的觀點認為，防衛(wèi)意圖包括防衛(wèi)認識和防衛(wèi)意志兩個方面。防衛(wèi)認識是指行為人認識到對方正在實施不發(fā)侵犯行為;防衛(wèi)意志是指行為人主觀上是為了保護合法利益。
防衛(wèi)挑撥、互毆、偶然防衛(wèi)主觀上不是為了保護合法利益，不成立正當防衛(wèi)。
4.對象條件：必須是針對加害人。
針對其他人不成立正當防衛(wèi)。
對象錯誤常見的是圍魏救趙，不成立正當防衛(wèi)，但可成立緊急避險。
5.限度條件：不得超過必要的限度。
理論上一般概括為：大體制止不法侵害行為的發(fā)生�？梢孕∮�、等于、大于不法侵害造成的損害。
防衛(wèi)過當
是正當防衛(wèi)明顯超過必要限度，造成重大損害的行為。
重點注意罪名。
防衛(wèi)過當不是獨立的罪名，一般定過失犯罪，定過失致人死亡罪或過失致人重傷罪。
【司法考試《刑法》章節(jié)考點】相關(guān)文章：
司法考試刑法高頻考點：罰金07-28
最新司法考試《刑法》備考重要考點06-26
2017年司法考試《刑法》考點復習09-09
2017司法考試刑法考點知識精選07-08
2017年司法考試《刑法》考點預習10-20
2017年司法考試刑法基礎(chǔ)考點10-28